В отношениях между странами СНГ Кишиневская конвенция 2002 г. Предусматривает возможность отказа в признании и исполнении решения по гражданским и семейным делам, вынесенного в иной стране в случае, если "признание и исполнение решения противоречит публичному порядку запрашиваемой Договаривающейся Стороны" (ст. 59). В отношениях между странами СНГКишиневская конвенция 2002 г. Предусматриваетвозможность отказа в признании иисполнении решения по гражданским исемейным делам, вынесенного в другойстране в случае, если "признание иисполнение решения противоречитпубличному порядку запрашиваемойДоговаривающейся Стороны" (ст. 59).
Российская судебная практика более чем за 20 лет сталкивалась с необходимостью толкования ст. 1193 ГК РФ прежде счастливо в сфере международного гражданского процесса – при необходимости признания и исполнения иностранных арбитражных решений, при отмене арбитражных решений, основанных на иностранном праве, при исполнении иностранных судебных поручений. Указывалось, что под публичным порядком следует соображать основные принципы, закрепленные в Конституции (Основном законе) и законах РФ, основы общественного строя Российского государства. Оговорка о публичном порядке возможна лишь в отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, непозволительный с точки зрения российского правосознания. Несмотря на критику указанного судебного акта, нельзя не отметить, что был сделан шаг вперед в унификации практики по одному из самых спорных теоретических и практических вопросов. В целом можно согласиться с мнением, что оговорка о публичном порядке в национальном и международном праве предназначена для того, дабы ни действия отдельных лиц, ни действия государства не приводили к ущемлению прав человека, защищаемых Конституцией РФ и международными правовыми актами.
Обычно ни законодательство, ни международные договоры не устанавливают перечень случаев применения оговорки о публичном порядке. Это, в частности, объясняется тем, что со временем изменяются ценности и общепринятые представления о морали (нравственности), а также иные составляющие публичного порядка. Такова первая, первоначальная сфера действия оговорки о публичном порядке. Впоследствии эта обмолвка стала применяться и в сфере, относящейся к области международного гражданского процесса (исполнение судебных поручений иностранных судов, признание и исполнение иностранных судебных и арбитражных решений). Из практики судов Франции заслуживаетвнимания дело о картинах Пикассо,рассмотренное в 1954 г. Несколько картин этого художникабыли вывезены из СССР в Париж и выставленыв одном из французских музеев.
Под "публичным порядком РоссийскойФедерации" понимаются основыобщественного строя российскогогосударства. Оговорка о публичномпорядке возможна лишь в тех отдельныхслучаях, когда применение иностранногозакона могло бы породить результат,недопустимый с точки зрения российскогоправосознания (Определение судебнойколлегии по гражданским делам ВерховногоСуда РФ от 25 сентября 1998 г.). В теории выделяют также внутренний публичный распорядок (ordre public interne) и интернациональный публичный режим (ordre public international) [7; 12]. Данные категории узко взаимосвязаны и во многом совпадают. Наиболее часто внутренний публичный распорядок служит основанием для признания сделок недействительными (ничтожными).
Сегодня разные страны легче признают «правовые новеллы» других стран, что приводит к сужению применения концепции публичного порядка. Считается, что приверженцем позитивной оговорки была Франция, в правовой системе которой вопросы отношений между супругами, заключения брака, правового положения замужней женщины, усыновления регулировались необыкновенно французскими законами. Надо, однако, заметить, что касательство к оговорке со временем изменилось и во Франции.
В качестве составляющих транснационального публичного порядка рассматриваются общепризнанные принципы и нормы международного права; транснациональный публичный порядок выводят из отдельных положений международных договоров. Из международных договоров регионального уровня, да первостепенного значения, следует упомянуть Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод (г. Рим, 4 ноября 1950 г.). Транснациональный публичный режим реализуется в принципах запрета расовой и религиозной дискриминации, дискриминации по признаку пола, запрета рабства, недопустимости наркоторговли, контрабанды и коррупции. Следует пометить значимость и незаурядность категории «публичный порядок» (ordre public, public policy, Vorbehaltsklausel).